چنانچه به رغم تشخیص کمیسیون ماده ۱۲ قانون زمین شهری مصوب ۱۳۶۶ با اصلاحات و الحاقات بعدی مبنی بر موات بودن زمین مورد احداث آپارتمان محکوم علیه، این ملک توقیف و در مزایده به فروش برسد و برنده مزایده پس از تودیع ده درصد ارزش آن از تکمیل مابقی وجه خودداری کند، آیا مشمول ماده ۱۲۹ قانون اجرای احکام مدنی مصوب ۱۳۵۶ است؟
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه :
اولاً، مزایده، بیع تشریفاتی است؛ بنابراین از یک سو تابع قواعد عمومی مربوط به معاملات است و از سوی دیگر مقررات خاص ناظر به برگزاری مزایده نیز باید در آن رعایت شود. این مقررات خاص صرفاً در ماده ۱۳۶ قانون اجرای احکام مدنی مصوب ۱۳۵۶ پیش بینی نشده است؛ بلکه در مواد دیگر این قانون، از جمله مواد ۱۳۸ و ۱۴۲ نیز پیش بینی شده است. ثانیاً، برابر بندهای ۳ تا ۶ ماده ۱۳۸ قانون یادشده، باید مشخصات ملک و توصیف اجمالی آن؛ از جمله این که ملک محل سکونت یا کسب یا پیشه یا تجارت و یا زراعت و غیره است، در آگهی فروش (مزایده) ذکر شود. هدف مقنن از الزام به تصریح و درج مفاد بندهای فوق در آگهی فروش، تضمین و حفظ حقوق اشخاص ثالث نسبت به مال مورد مزایده است؛ لذا در فرض سؤال که پس از مزایده آپارتمان معلوم شده است که زمین (عرصه) که آپارتمان در آن احداث شده است، برابر رأی کمیسیون ماده ۱۲ قانون زمین شهری مصوب ۱۳۶۶ با اصلاحات و الحاقات بعدی موات تشخیص داده شده است، از آن جا که به طور معمول این امر می تواند عیب تلقی شود و با توجه به این که در مزایده مقررات آمره فوق رعایت نشده است، برنده (خریدار) می تواند استرداد ده درصد بهای واریزی را درخواست کند و فرض سؤال از شمول قسمت اخیر ماده ۱۲۹ قانون اجرای احکام مدنی مصوب ۱۳۵۶ خروج موضوعی دارد.